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 廖敦龙律师团队

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廖律师法律顾问团案例分析

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点击次数:954 更新时间:2015年06月25日19:11:47 打印此页 关闭

很多企业仍是习惯性地将律师和法律顾问与“打官司”联系在一起,认为只有纠纷发生时才有必要考虑请他们,不然是浪费成本。然而大量的事实证明,企业在经营中,无论纠纷大小,一旦发生,避免不了付出额外的成本。这时候,再请法律顾问,却也未必能达到预期的诉讼结果。



对于企业家而言,之所以需要法律顾问,不仅仅是因为其自身法律知识的不足,也是因为希望在一些不够明确的事项和领域能够得到法律顾问的专业意见。因此,企业身边有一位能“发现问题、提出问题、解决问题”的法律顾问,是必需品,而不是可有可无的。

那么,一名优秀的法律顾问究竟能为企业带来什么呢?律师除了诉讼,以及在诸如公司上市、国企改制等法律规定必须由律师参与并出具法律意见的领域外,至少还可以提供以下方面的服务:


1 日常法律咨询

一名优秀的法律顾问会分析公司在日常工作中遇到的各种法律疑问,对问题本身性质做出区分,在法律专业领域内予以解答。在解决公司遇到的问题时,能够及时地防微杜渐,避免让公司处于十分被动的地位,从而丧失解决问题的佳时机。因此咨询功能的良好运用,有利于为公司解决纠纷做好准备工作。


廖律师法律顾问团咨询案例:


一、公司将劳务承包出去,若工人受伤是否为工伤?公司不买劳动保险,是否需要承担风险?

疗律师法律顾问团律师回复:

1、分包给有资质的第三方:该员工与第三方公司属于劳动关系,我方仅仅是用工方,这种情况下,该员工受伤的,若我方在该员工受伤过程中不存在过错,原则上是不需要承担责任的,由该员工与第三方公司按照工伤法律规定来处理;

2、分包给没有资质的第三方:若第三方是个人,因其没有用工资质,一旦员工发生纠纷,员工有权利要求公司对其受伤事宜承担连带责任。


二、企业在日常经营中,如何采取有效的措施、管理手段防止员工泄密?

廖律师法律顾问团律师回复:

1、一定要与员工签订《保密协议》,明确保密的内容,通过约定义务、违约责任等会产生严厉后果的条款对员工进行约束;

2、公司内部尽量连接内网,使用内部的U盾、U盘存储文件;

3、做好防密措施,通过各种技术手段防止员工泄密,比如文件的禁止拷贝、禁止复制、禁止上传、只读模式、上级授权方可阅览等;

4、可以对员工进行法律风险知识的培训。


三、一般员工入职多久签合同者是合理的,对公司没有任何负面影响?

疗律师法律顾问团律师回复:

根据《劳动合同法》第十条规定:公司应在员工入职起一个月内与员工签订书面劳动合同,并且在签订合同时约定试用期。签订劳动合同是法定义务,用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资,并应当与劳动者补订书面劳动合同。

用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同,并应当与劳动者补订书面劳动合同。


2 起草、修改相关法律文件,完成法律审查

日常生产经营中,由律师起草制作、审查修改的诸如合同、声明等法律文件无疑更规范、科学,可以避免很多漏洞和风险。律师能根据已经确定的合同制定方案,依据该合同涉及的法律法规,制定合同文本的具体条款,确保内容的合法性及可操作性,体现公司利益的大化。

疗律师法律顾问团起草合同案例:

客户有一块业务是抗糖饮的贸易,因此需要委托一个加工厂来提供抗糖饮的生产服务,包工包料的方式。因为委托加工的产品是食品,涉及到人体健康及食品安全问题,如果不约定清楚质量责任等问题,存在较大的法律风险,于是委托疗律师法律顾问团律师帮忙起草《委托生产合同》。

经过了解,疗律师法律顾问团律师为客户列出该合同存在的主要风险点:第一,委托生产的厂家提供的原料会有质量问题;第二、不能按时生产出产品向客户供货;第三、委托生产的厂家泄露客户商业秘密。

具体问题具体分析是律师的本能,疗律师法律顾问团律师通过设置产品质量标准,设置交货时间及逾期交货的违约条款,设置质量责任条款,设置质保条款,设置保密条款等相关条款,完善合同质量,有效地降低了客户的风险,让合同具有一定的可操作性,如对方违约,可直接依据协议追究对方违约责任。


3为劳动争议提出解决方案


劳动争议解决时间的长短及结果的好坏,对于公司的影响力是不同的。劳动争议如果能得到及时妥善的解决,有利于增强公司内部员工的稳定性以及凝聚力。反之,则会激化矛盾,破坏公司内部的稳定甚至让竞争对手有机可乘,导致经济上的重大损失。

因此,有一位律师能站在公司发立场,为公司处理与员工间的劳资纠纷、福利待遇纠纷、工伤赔偿纠纷、解除劳动关系纠纷等是能消除对公司的不利影响,维护公司的根本利益的。


廖律师法律顾问团服务案例:

客户一员工在公司工作了10多年,现在能力有点跟不上,不能胜任该岗位要求,公司提出“在工资待遇不变的情况下进行调岗”,但该员工没有答应,一直消极怠工,影响非常不好。客户公司虽然有摄像头,但在摄像头下没能看出该员工消极怠工。鉴于此,客户向律师咨询解决方案,若要解雇该员工,公司可采取的方式及可能面临的风险有哪些。

廖律师法律顾问团律师回复如下:

1、直接解除劳动合同,但需要按经济补偿金2倍的标准支付赔偿金。经济补偿金的标准为:员工每工作1年支付1个月工资,超过半年不足1年的按1年计算,不足半年的按半年计算。

2、请查看公司与该员工签署的劳动合同什么时候到期,劳动合同到期后可以选择不与该员工续签,但需要支付经济补偿金。

3、根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第(二)项之规定,劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同。

根据此法律规定解雇该员工,在实践中适用是比较难的,胜诉率比较低,但可以尝试,以降低企业用工成本:

1)若该员工入职时没有签署相关岗位职责,建议近期将相关岗位职责公示,并保留公示凭证,好能让该员工签字确认,低程度也要将相关文件通过邮件、微信、QQ、彩信等方式发送给该员工。

2)在该员工消极怠工时,发警告函,表明公司有解雇的权利。

3)警告函不起效果的,公司在形式上也要有培训或调岗的动作,可以通过函件形式告知其调岗。

4)走完上述流程并保留好相关凭证后,公司可考虑解雇该员工。

5)通过上述操作,只能说尽可能降低企业的风险,并不代表企业一定不用承担责任,请注意。


4提醒企业谨防交易风险,促进交易的完成


中小企业的商业交易常常是先朋友,后合作,而交涉细节又必然要涉及利益的安排、取舍,这些常常碍于情面而难以启齿。


如果由法律顾问出面谈判,则可两全其美,既能照顾双方的情面,又能将双方的权利义务用完备的法律文件予以明确下来,保障交易和合作的安全,节约交易的时间,达到交易和合作的根本目的。

此外,倘若在商业合作中,遭遇无良商家,拖欠货款迟迟不还,聘请专业法律顾问还可以威慑不良客户,使客户在履约时会有所顾虑,不会轻易违约,这也在一定程度上促成了商业交易的顺利完成。


廖律师法律顾问团催收服务案例:


客户于6月21日在微信群里提出有一笔工程尾款超过合同上要求的付款期限,欠款方一直都未付款,也不接电话,客户想直接通过诉讼要回这笔资金,询问需要提供什么资料,如何走法定程序。

我司律师的建议是:先发律师函,如欠款方收到律师函后还是无动于衷,再走诉讼程序也不迟。并建议客户提供合同、对账单、验收单等信息给我司律师安排起草律师函。

6月22日,客户提供相关资料;6月26日,我司律师起草好《律师函》《委托书》给客户填写催收金额、对方联系人、电话等信息并盖上公章,然后将委托书与营业执照副本邮寄到我司;6月27日,我司寄出律师函,并持续跟踪;7月1日,欠款方收到我司的律师函。

7月1日,客户告知我司已收到对方欠款11038元。用不到10个工作日帮客户追回资金。


5参与商业谈判

1、律师参与商业谈判的方式:

(1)直接参与:能参与谈判的全过程,对于不利于公司的条款或因素及时采取应对措施,防止带来不必要的巨大损失;(2)间接参与:根据实际情况提供幕后支持,避免因直接参与洽谈而给对方带来心理上的防范,导致不利于该合作项目的因素产生。

2、 律师参与商业谈判的作用:促使商业谈判的成功,保证重大项目的合同条款合法有效,争取自身利益大化。同时,在该合同的实际履行过程中,律师作为全过程的参与者可以起到监督和保障执行的作用。


6 提供法律培训

1、 企业法律顾问能针对公司不同的职能部门,结合公司的经营特点及各部门的工作职责和范围,提供相关的法律法规的培训;

2、提高全体部门员工的法律意识,了解自身工作中可能遇到的法律问题和存在的风险,规范日常的经营行为。避免企业的员工因为不熟悉相关法律而丧失警惕性,从而导致工作上的失误,为企业带来不必要的风险或重大经济损失。


7 代理参与诉讼、仲裁活动

当企业涉及诉讼仲裁类纠纷,法律顾问律师可以在第一时间根据相关诉讼经验和对企业的了解提供诉讼思路设计、诉讼法律风险分析、沟通谈判等服务。

廖律师法律顾问团诉讼案例:


客户与钟山县XXXX有限公司(以下简称“XXX公司”)一直有业务往来,向XXX公司提供了计量柜、进线柜等产品,并且客户已按约履行合同义务。然而XXX公司一直拖欠客户货款共计347130.00元未支付。无奈之下,客户找到我司律师,要求起诉XXX公司。

本案中,客户一直与XXX公司存在业务往来,送货也是送至XXX公司所在地,但XXX公司已经关门即将倒闭,客户即使起诉,货款终可能也收不回来。然而我司律师通过合同发现,XXX公司与台山市XXXX有限公司(以下简称“XX公司”)的公章存在混用的情况,XX公司唯一股东陈XX也替XXX公司支付了案涉机器部分货款。经调查发现,两家公司的工商登记经营范围相同,法定代表人也是同一个人。

于是我司律师决定将XXX公司、XX公司和XX公司唯一股东陈XX一起起诉。但是如果要证明两家公司存在关联关系,人格混同,对债务承担连带责任,客户目前所有证据其实并不充足。

在开庭庭审中,三被告委托了同一个律师。我司律师在对方律师反驳我方观点时,敏锐地抓住了对方律师无意中说到“两家公司都是同一个老板”等细小字眼,而这些内容书记员并没有及时记录在庭审笔录中。于是我司律师强烈要求书记员将其记录下来,再进行下一步审理,使得庭审中对方律师的很多发言终成为有利于我方的证据。整个庭审下来,我司律师明显处于优势地位。开完庭后,对方律师主动要求加我司律师微信,希望双方能调解。终,XX公司唯一股东陈XX与客户进行了调解,并支付了货款。


8 协助建立公司管理制度


优秀的法律顾问会结合公司的发展战略,合理地设置公司的所有权,规划股权结构;结合公司业务特点,设计公司结构,建立知识产权、人力资源、财务管理等制度,使公司的结构具有竞争上的组织优势。

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